楊智傑/國立雲林科技大學科技法律所教授

        東京奧運男子羽球雙打麟洋配於7月31日冠亞軍賽的最後一球，電腦鷹眼判斷呈現球落點in的畫面，讓國人欣喜落狂。很快地，隔天立刻有人發揮創意，加上白色的Taiwan，變成一個Taiwan in的畫面。有商業頭腦的人，都想開發這類設計的創意商品。但是，更有法律商業頭腦的人，竟在隔兩天8月1日，就立刻拿這個畫面提出商標申請。

圖：商標申請號：110054588，申請日期：      110/08/01

        一旦這個畫面被註冊商標，那麼類似的文創商品都不能使用相同或近似的畫面。因而，一時之間，很多人討論這個商標到底是否能通過。

        有人說，國名、地名不能申請商標，所以絕對不會通過。但實際上，這個申請案是一個圖形商標，並非只申請「Taiwan」文字，對文字進行創意設計搭配圖形，並非單純的地名，應該可以申請商標。

        智慧財產局面對媒體詢問，也出來說明，提到流行用語若被廣為使用，不具有識別性（也就是不夠特別讓人記住，無法指示商標服務來源），不能被註冊。智財局曾經在網路上說明，如『母湯喔』、『撩妹』、『魯蛇』、『佛系』、『94狂』，等流行用語，都不能被註冊。

        智財局說明，流行用語不能被註冊的理由，是根據商標法第29條第1項第3款：「商標有下列不具識別性情形之一，不得註冊：……三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。」但真正的依據，來自於智財局自己頒佈的「商標識別性審查基準」，有提到流行用語可能不具識別性。

        純粹的流行語，也許非常普及，人們天天口說時要使用，不能被人所獨佔，所以不准任何人註冊，以避免有人註冊之後，獨佔這個流行語的使用。

    但是，「Taiwan in」這個畫面設計，其實非常有創意，個人認為，這個畫面很難說是一個「流行圖案」。雖然這個圖案一時之間在網路上廣傳，但現實生活中並沒有被使用於任何商品服務上，也沒有被人以口語方式每天使用。圖像與語言不同，流行用語是因為許多人天天在使用，故一時之間不能被人獨佔。

        例如，如果Taiwan in是一個流行畫面，那麼，東京奧運的logo，在東京奧運轉播期間，難道也是一個流行畫面？實際上，「Taiwan in」這個圖像，除了短暫熱潮被人轉傳，無法被口說。過了熱潮之後，既然無法被口說，就不能算是一般人常常要使用的的流行用語。 個人傾向認為，Taiwan in這個圖像具有識別性，過去並沒有真的被使用於商品上，故第一個申請之人，應具有識別性，而可獲得註冊。不過尚有一個問題，就是前述「商標申請號：110054588」這個申請案，據說並非Taiwan in這個圖的原始設計者。Taiwan in這個圖因為具有創意，而有著作權。故申請商標的人必須先得到該圖設計者的圖形著作授權，才能取得商標。