(作者：余賢東 老師/財經法律研究所)

去年(2013)十月，筆者在處理詢問智慧財產權問題的電子郵件時，有一位民眾詢問：「早在兩年多前，市面上就已經出現“盆栽”造型的咖啡，杯中七成是咖啡、上面三成是奶泡、最上面灑巧克力餅乾屑做成泥土的模樣，再插上兩片薄荷葉，外觀上很像迷你的盆栽；最近有人發律師函警告咖啡業者，強調他們已經取得專利，要求同業停止使用及販售……我要請問的是，兩年多前就已經出現的舊產品，為何可以取得專利？」

筆者瀏覽相關網頁後，很佩服咖啡業者的創意與巧思，那杯拿鐵看起來真的很像盆栽呢！不禁聯想到台中一中夜市有間「馬桶」主題餐廳，上次帶小孩去吃「馬桶咖哩飯」，只見黃色的咖哩飯盛在馬桶造型的食器中，大家都笑歪了……!言歸正傳，專利法第120條準用第22條規定「申請前已公開實施」的產品或技術、不得申請專利，但是自民國93年開始，新型專利改採形式審查制(請參考https://blogcastle.lib.fcu.edu.tw/archives/1466「新型專利證書—證書滿天飛？」一文)，所以，如果申請人以先前技術申請新型專利，仍會通過形式審查而取得專利證書，此時證書上會註記明確的教示，告訴專利權人要提示技術報告才可以進行警告。

如果專利權人沒有取得新型專利技術報告，就發函警告他人呢？這就脫離了專利法，而進入公平交易法的領域；公平交易委員會在民國86年5月間即已訂定「對於事業發侵害著作權、商標權或專利權警告函案件之處理原則」，收到律師函或存證信函的業者，如果認為這是專利權人的不公平競爭行為、藉著僅通過形式審查的專利權或商標權濫行警告，當然可以要求公平交易委員會處理，繼續賣好看又好喝的「盆栽咖啡」囉！

(如有本文相關的問題，請e-mail至ipotaichung@tipo.gov.tw或電04-22513761~3)

【館藏資源】

1.圖書
書名：新型專利申請實務
作者：王錦寬編著
館藏地：2F中區人文社會館藏專區
索書號：440.6 1083 96